2017年09月27日 17:08 檢察日報
近日,浙江寧波的孫女士入職3天宣布懷孕,產(chǎn)假結(jié)束就提出辭職的消息引發(fā)熱議。孫女士的做法讓公司領(lǐng)導(dǎo)心有不滿而又無可奈何。而更讓公司感到難以接受的是,孫女士坦承,應(yīng)聘時已知道自己懷孕,之所以“隱孕”找工作,原因很簡單,就是想能在孕產(chǎn)期拿到工資而且不讓社保斷檔。
顯然,孫女士有自己的打算,但作為公司,也希望職工能在最大限度內(nèi)為公司創(chuàng)造價值。對此,有人認(rèn)為孫女士的做法并無不妥,而同情公司的也大有人在。
一邊是育齡女性想在保障自己生育權(quán)的同時實現(xiàn)自己的勞動就業(yè)權(quán),一邊是以營利為目的的企業(yè)希望“人盡其用”,那么,如何才能在保護(hù)職場女性生育權(quán)的同時,兼顧用人單位的難處呢?
法律保障女性勞動就業(yè)權(quán)
隨著社會的發(fā)展進(jìn)步,女性在社會活動中承擔(dān)著越來越重要的角色,女性就業(yè)無論對實現(xiàn)其個人價值還是對家庭建設(shè)的貢獻(xiàn)而言,都不容忽視。為保障女性的就業(yè)權(quán),我國法律對此作出了專門規(guī)定。
作為國家的根本大法,我國憲法指出,中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有與男子平等的權(quán)利。國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益,實行男女同工同酬,培養(yǎng)和選拔婦女干部。
除了憲法的綱領(lǐng)性規(guī)定,勞動法第13條也強調(diào),婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時,除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外,不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。勞動合同法則對用人單位可以解除合同、裁減人員的情形進(jìn)行了列舉,同時特別強調(diào),“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的”,用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同,體現(xiàn)了對處于特殊時期的女職工的特殊保護(hù)。
婦女權(quán)益保障法第四章更是專章規(guī)定了婦女在勞動和社會保障方面的權(quán)益。其中,第22條重申了平等就業(yè)權(quán):國家保障婦女享有與男子平等的勞動權(quán)利和社會保障權(quán)利。第23條則進(jìn)一步強調(diào),各單位在錄用職工時,除不適合婦女的工種或者崗位外,不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。各單位在錄用女職工時,應(yīng)當(dāng)依法與其簽訂勞動(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議,勞動(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議中不得規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。該法還規(guī)定,婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)。第27條規(guī)定,任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形,降低女職工的工資,辭退女職工,單方解除勞動(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議。但是,女職工要求終止勞動(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議的除外。
2012年4月開始實施的《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》進(jìn)一步細(xì)化了對女職工權(quán)益的保障,要求用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同。同時,對于產(chǎn)假、哺乳假等作出了具體規(guī)定。
在司法實踐中,法院也會從保護(hù)女性權(quán)益的角度出發(fā),在多數(shù)勞動爭議案件中,在女性選擇不告知用人單位懷孕的事實或承諾在一定年限內(nèi)不生育,但進(jìn)入單位工作后在一定時期內(nèi)懷孕生產(chǎn),用人單位以職工入職時的承諾不屬實或未兌現(xiàn)為由要求解除勞動合同時,法院多判決單位敗訴。
女性就業(yè)仍遭遇隱性歧視
盡管法律保護(hù)女性的勞動就業(yè)權(quán),但女性就業(yè)時遭遇的阻力卻依然存在,尤其是育齡婦女,其面臨的就業(yè)形勢更為嚴(yán)峻。據(jù)全國婦聯(lián)最新調(diào)查,當(dāng)前基于生育的就業(yè)性別歧視仍普遍存在。54.7%以上的婦女在求職面試中被問及與結(jié)婚、生育有關(guān)的問題。
今年29歲的佳佳,2013年碩士畢業(yè)后一直在北京工作。2015年7月,佳佳遇到了自己的真愛,去年7月,兩人登記結(jié)婚了。為了能有更加宜居的生活環(huán)境,兩人決定去深圳發(fā)展。先生先在深圳找好工作,佳佳當(dāng)然義無反顧地追隨。為了能找到一份合適的工作,佳佳從2016年5月開始投簡歷、找工作,準(zhǔn)備去深圳發(fā)展。然而,一年多找工作的經(jīng)歷,卻讓信心滿滿的佳佳越來越灰心喪氣。
由于之前一直在證券公司工作,開始找工作時,佳佳接到的面試通知少說也有六七次,但一次都沒成功。佳佳坦言,有些面試確實是因為自己的資歷、經(jīng)驗不符合用人單位的需求,再加上她處于已婚未孕的狀態(tài),所以面試后基本都沒有下文。佳佳告訴記者,幾乎每次面試,用人單位都會問及自己的婚姻、生育狀況。而讓佳佳感觸最深的,是2015年11月的那次面試。“2015年11月,我接到深圳一家證券交易所的面試通知,見面詳談后,面試的人坦率地告訴我,他們對我各方面的條件都很滿意,唯獨我處于已婚未孕的這個狀況讓公司有所顧慮。公司怕我工作一年半載后就開始休產(chǎn)假,更何況根據(jù)當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)規(guī)定,在深圳產(chǎn)假最長可休200多天,這讓公司不得不考慮用人成本。”最終,佳佳沒能如愿進(jìn)入這家證券交易所工作。
據(jù)記者調(diào)查,像佳佳一樣有過類似經(jīng)歷的人不少。她們在招聘面試時,各方面條件都符合用人單位的需求,但因為用人單位擔(dān)心她們在短期內(nèi)會有生育需求,最終沒有向她們敞開大門。
針對這種現(xiàn)象,有網(wǎng)友指出,法律保護(hù)女性的勞動就業(yè)權(quán),用人單位基于法律規(guī)定不會明確表示不錄用女性,以免陷入糾紛,但招聘過程中,用人單位卻不可能不考慮用人成本。有網(wǎng)友戲稱,在招聘過程中,用人單位完全可以用性別以外的其他理由拒絕錄用女性。這無疑讓女性的就業(yè)之路更加荊棘叢生。而寧波的孫女士在招聘時隱瞞自己懷孕的事實,主要原因也是為了確保自己順利進(jìn)入公司,規(guī)避這種隱性歧視。
支持孫女士一方做法的網(wǎng)友還表示,孫女士選擇“隱孕入職”只是一種消極的維權(quán),也是迫于無奈,法律應(yīng)該支持這種做法。還有人撰文為孫女士辯護(hù),認(rèn)為隱孕既不違法,也不涉及所謂誠信問題。
中國法學(xué)會婚姻家庭研究法學(xué)會副會長李明舜認(rèn)為,法律并未規(guī)定懷孕的婦女不能工作,是否可以休產(chǎn)假與在用人單位工作的時間長短也沒有關(guān)系,因此,從法律角度而言,孫女士的做法沒有可指責(zé)的地方。但他認(rèn)為,孫女士隱瞞懷孕的事實,這種不誠信行為應(yīng)該受到譴責(zé)。但他同時指出,孫女士之所以隱瞞懷孕的事實有一定的社會原因,擔(dān)心坦承懷孕一事用人單位會拒絕錄用她,也情有可原。
中國人民大學(xué)殘疾人權(quán)益保障法律研究與服務(wù)中心副主任、婦女權(quán)益保障法專家、法學(xué)博士李靜指出,法律并沒有規(guī)定懷孕的人不能找工作,是否懷孕與找工作沒有任何關(guān)系,用人單位也根本無權(quán)過問,是否懷孕屬于個人隱私。如果是法律所規(guī)定的限制或禁止孕婦從事的工作,用人單位也應(yīng)該明確。同時她認(rèn)為,孫女士的行為絕對不算就業(yè)中的失信。
企業(yè)也有自己的難處
而站在企業(yè)的角度,有人認(rèn)為,企業(yè)招工的目的是要為企業(yè)的生存發(fā)展和獲取經(jīng)濟(jì)效益招徠優(yōu)秀人才與稱職職工。如果女職工都像孫女士一樣,對企業(yè)的日常運行和發(fā)展將產(chǎn)生重大的不利影響。企業(yè)要生存就必須追求利潤最大化,女職工在休產(chǎn)假期間,工資津貼樣樣發(fā),工作卻沒人做,還不能辭退,很多剛剛起步的小微企業(yè)無法“負(fù)重前行”。這些都讓企業(yè)在招聘用人時不得不慎之又慎。
在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)從業(yè)多年的程序員小俊告訴記者,與其他行業(yè)相比,在互聯(lián)網(wǎng)公司工作的繁忙程度本就甚于其他企業(yè),而為了節(jié)約用人成本,通常都是一個蘿卜一個坑,有時候甚至一個人干著好幾個人的活兒,工作太多,經(jīng)常得加班才能完成。最近,小俊所在的互聯(lián)網(wǎng)公司準(zhǔn)備擴(kuò)大規(guī)模,正在四處招兵買馬。他告訴記者,他們不愿意招聘年齡偏大、工作年限特別長的職工,除非工作能力特別強。“這樣,就可以規(guī)避一些來了就準(zhǔn)備生孩子的職工。”小俊告訴記者。
當(dāng)然,企業(yè)并非將育齡婦女都視為“洪水猛獸”,佳佳告訴記者,那家面試她的證券交易所面試官就對她表示,他們可以接受女職工在公司工作兩三年之后生孩子、休產(chǎn)假,但對于佳佳這種,已經(jīng)工作一段時間,又處于已婚未孕階段,可能會在一年半載內(nèi)要孩子的職工,他們不愿意冒這種風(fēng)險。而佳佳也坦言,“我可以理解他們的顧慮,畢竟企業(yè)是以營利為目的的。”
企業(yè)也有自己的難處。據(jù)媒體報道,深圳某國企招聘專員曹小姐剛招了一名女職工,面試時對方回答近兩年絕對沒有生孩子的打算,但一被錄用就說“哎呀不好意思,我意外懷孕了”。“又沒人干活了!這時名額滿了不能再招人,也不能開除。”企業(yè)對此深感無奈。
“面對隱孕入職的女職工,按照法律規(guī)定,用人單位不能解除勞動合同,但用人單位卻可以吸取教訓(xùn),都這樣干(“隱孕入職”)會不會讓用人單位在日后招聘時加強對招錄女性的戒備心呢?”身為一名工齡剛滿兩年、不安現(xiàn)狀、有跳槽打算的職場女性,小秋在接受記者采訪時表達(dá)了自己的擔(dān)憂。小秋和她所在的用人單位簽訂了五年期限的勞動合同,她告訴記者,她想在合同到期后換個工作,但因為害怕到時候換工作因為已婚未孕的身份會遭人“嫌棄”,她準(zhǔn)備接下來這幾年先生孩子。
而對于孫女士這種做法可能造成的影響,李靜認(rèn)為,這可能會讓用人單位未來招錄人才時有所警惕,但這些影響可以忽略不計。“而且,也不是所有女職工面對這種情況都會這么做,這個因人而異,對于個體不具有借鑒意義。”
生育成本應(yīng)該由誰承擔(dān)?
女職工要求保障自己的勞動就業(yè)權(quán),實現(xiàn)自己的個人價值和社會價值,與此同時,她們肩負(fù)繁衍后代的使命。當(dāng)生育權(quán)和勞動就業(yè)權(quán)發(fā)生沖突,用人單位卻無法心甘情愿為女性的生育成本買單,該如何協(xié)調(diào)這種利益沖突?
“解決這個問題的根本出路在于改變我國生育保險制度的承擔(dān)方式,女性的生育成本應(yīng)該由全社會負(fù)擔(dān)。”李明舜說。他進(jìn)一步介紹道,我國現(xiàn)階段的生育保險由用人單位承擔(dān),而且只有與用人單位建立了勞動關(guān)系的職工才享受生育保險,這也是孫女士為什么要在懷孕后去找工作的原因。“如果我們承認(rèn)生育的社會價值,就應(yīng)該由社會給予這樣的生育津貼和補助,對于那些不在用人單位就職的女性,也應(yīng)該建立起相應(yīng)的生育保險制度,由個人承擔(dān)一小部分費用,政府承擔(dān)大部分責(zé)任,這也是國家應(yīng)該負(fù)起來的責(zé)任。”
此外,李明舜還指出,要采取相應(yīng)的激勵機(jī)制,鼓勵用人單位積極錄用女職工。他指出,可以借鑒殘疾人保障法中的按比例就業(yè)原則,對于超過規(guī)定比例的,可以通過稅收減免等經(jīng)濟(jì)手段對企業(yè)進(jìn)行激勵。
李靜也認(rèn)為,要解決女職工與用人單位之間的利益沖突,首先要認(rèn)識到女性在整個社會中的重要地位和生育的重要價值。她說,女性承載著繁衍生息的重任,這樣的風(fēng)險和責(zé)任不能完全由女性個人及其家庭承擔(dān)。在全社會對女性地位的認(rèn)識還沒有達(dá)到一個較高程度時,加重對違法企業(yè)的處罰力度很有必要。她告訴記者,在《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》中,企業(yè)違反有關(guān)女性在孕期、產(chǎn)假、哺乳期相關(guān)規(guī)定的,有關(guān)部門責(zé)令限期改正,按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計算,處以罰款;企業(yè)的做法違反女職工勞動安全衛(wèi)生條件的,責(zé)令限期治理,處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停止有關(guān)作業(yè)。李靜認(rèn)為,對違法企業(yè)的處罰太輕,對企業(yè)而言,違法成本太低。此外,她也認(rèn)為殘疾人保障法中的按比例就業(yè)原則對于保障女職工的勞動就業(yè)權(quán)、改善女性就業(yè)環(huán)境、促使企業(yè)錄用女職工,具有重要的借鑒意義。
李明舜還從產(chǎn)假制度和女性個人的角度闡述了如何緩和女職工和企業(yè)之間的利益沖突。他認(rèn)為,可以改變現(xiàn)有的產(chǎn)假制度,同時賦予男性產(chǎn)假,他認(rèn)為這樣會減輕對于女性就業(yè)的歧視。“從女性本身來講,在懷孕和生產(chǎn)期間,也要考慮到工作需要,不能動不動就請假,有些困難要自己克服,整個國家也要形成一個對家庭的支持政策、保育措施,以減輕女性在生育期間的家庭負(fù)擔(dān)。”李明舜說。
針對女性在就業(yè)中因生育導(dǎo)致的就業(yè)歧視,有人提出,應(yīng)該建立專門的反就業(yè)歧視法,對此,李明舜認(rèn)為,如果有專門的反就業(yè)歧視法,對現(xiàn)有規(guī)定加以細(xì)化、完善,對于女職工的權(quán)益保護(hù)可能會更好,“但就我個人來看,法律對此都已有原則性規(guī)定,目前最主要的是執(zhí)行問題,應(yīng)該加強勞動執(zhí)行監(jiān)察。如果監(jiān)察程度能夠像中央巡視一樣頻繁、有力,很多問題都是能夠被發(fā)現(xiàn)并被解決的。”
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